突破支付宝僵局有待合约创新
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近日,支付宝的股权转让被雅虎披露后!,这在业内引发了热烈的讨论。多数意见认为,马云的做法违反了法律和公司章程,违反了合同精神和商业道德;随后,马云与《财新媒体》总编辑胡舒立的长时间对话将舆论推向高潮,并促使马云和支付宝高管召开特别新闻发布会,澄清并捍卫自己的决定。
从已披露和报道的事实来看,不可否认的是,支付宝的股权转让行为似乎确实违反了成文法。然而,成文法可能不是真正的法律,违反书面规定不能等同于违反合同精神和商业道德;在这方面,更合适的标准是:首先,如果你被安排为阿里巴巴的大股东,马云的行为会超出你的预期吗?其次,如果你处在马云的位置,你会做出什么选择而不感到内疚?答案并不明显。
从马云的角度来看,他的行为有充分的辩护理由;让我们设想一个类似的情况:在正常情况下,未经授权将公司财产转移到自己家中无疑是非法的,但如果公司的仓库着火,而所有其他股东都不在场,那么获得他们的同意就太晚或不可能了,甚至没有时间解释和说明正在发生的危险?人们可能会同意,在这种紧急情况下,将公司的财产转移到自己家里是一种善意和合理的处置。
让我们假设一个情况:如果你在美国内战期间,你在南方,你的兄弟在北方,加入了联邦军队,并委托你经营他的农场。现在邦联政府已经下令没收所有敌人的财产,所以你已经用你自己的名字登记了你兄弟的农场。这是对财产的侵犯吗?不一定。
事实上,官方法令已经排除了你哥哥继续以名义拥有这份财产的可能性。因此,他是否真的拥有它,以及你是否侵犯了它,都应该从其他细节中鉴别出来。如果你把农场单独开个账户,保持收入不变,并且秘密地答应你哥哥将来交出这些收入,甚至定期向他报告账目,那么恐怕没有人能指责你侵犯了你哥哥的财产。相反,你对他的忠诚还是会得到的。
马云行为的本质是什么?现在下结论还为时过早,但至少有一些迹象表明,他无意侵占:首先,他显然否认3.3亿英镑的转让价格是阿里集团从这一安排中获得的唯一收入,否则将不会有后续谈判;其次,雅虎和软银的反应非常微妙,不同于普通人发现自己的财产被盗时的反应。他们既没有报案,也没有起诉,也没有下令纠正或声称交易无效。我们外人无法判断原因。
因此,如果马云想尽快摆脱盗窃财产的嫌疑和恶名,他需要找到某种安排,可以说服其他大股东,以确保阿里集团的利益,就像南方兄弟在上述假设的情况;最初,许多人猜测(或许阿里也尝试过)这种方法是协议控制,比如通过可变利益实体(vie)绕过法律法规。然而,问题是法律法规不仅限制了股东的身份,还限制了实际控制人的身份,因此vie之路被阻断了。
另一种选择是以实际市场价格购买,但第三方投资者必须以这种方式引入。否则,交易模式将变成双向垄断。我们知道双向垄断下的价格谈判极其困难,而第三方报价是最有说服力的估价依据。但是,引入第三方也将削弱支付宝的控制地位,马云可能不愿意这样做;同时,法令限制了第三方竞标者的范围,这实际上降低了支付宝的投资价值;实际价格收购的另一个障碍是,浙江阿里可能很难在短期内筹集到足够的资金。
然而,没有出路。法律限制外国资本成为股东或实际控制人,但不限制外国资本获得支付宝未来的运营收入;例如,浙江阿里向阿里集团出售高收益债券,所得收益用于补偿支付宝的股权转让。同时,浙江阿里将从阿里集团获得的所有收益作为债券抵押品,这可能是一个可行的安排;可以相信,只要有足够的诚意,有关方面就能找到一个更合理可行的方案。
标题:突破支付宝僵局有待合约创新
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